汙染環境犯（fàn）罪，近幾年一直呈現上升趨勢，且大多數被告都被判處實刑（xíng）。近期公布的刑法修正案（àn）（十（shí）一）草案二次送審稿，對該罪還增加了（le）七年有期徒刑以（yǐ）上（shàng）的刑罰處罰，可見*打擊此類犯罪的力（lì）度和決心。

       筆者在處理此（cǐ）類案件過程中（刑事辯護），發現九成以上的犯罪（zuì）都和非（fēi）法（fǎ）排放（fàng）、傾倒、處（chù）置“有毒物質”有關，而這其中又以“危險廢物”和“含重金屬的汙染物”為主。本文將重（chóng）點談一談“含重金屬的汙染物（wù）”的有（yǒu）關問題。

       2016年，*高人民法院、*高人民檢察院發布《關於發布辦理環境汙（wū）染刑事案件適用法律（lǜ）若幹問題的解釋》（法釋〔2016〕29號），該解釋第十五（wǔ）條規定，含重金屬的汙染物，應當認定為刑法第三百三（sān）十（shí）八條規定的“有毒物質”。

       法釋〔2016〕29號解釋（shì）*條第五項規定，通過暗（àn）管、滲井、滲坑、裂隙、溶洞、灌注等逃避監管的方式排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質的；應當認定為“嚴（yán）重汙染環境”。

       綜上，若行為人“通過（guò）暗（àn）管等逃避監管的方式（shì），排放含重金屬的汙染物”，依法將構成汙染環境罪。那麽問題來了，此種情形下若是達標排放含有重金屬（shǔ）的汙（wū）染物（wù），是否屬於有毒物質，該排放行為是否構成（chéng）犯罪？是不是汙染物中隻要（yào）檢出了重金屬成（chéng）分都會被認定為“有毒（dú）物質”？

       筆者*近遇到一個案件：涉案公司經營外包裝紙（zhǐ）箱印刷業務，使用的是（shì）黑色水性油墨（SGS測試結果顯示鎘、鉛、汞（gǒng）、六價鉻等符合相關限值要求），操作工人將清洗印刷機墨輥產（chǎn）生的廢水，直接排到了下水道，該下水道連接市政管網，*終進入市政汙水處理廠。

       接到舉報後，辦案機關對（duì）清洗廢（fèi）水取樣監測發現（xiàn）：銅、鋅、砷的含量分別為（wéi）0.09mg/L、0.07 mg/L 0.0004 mg/L。檢察機關認為（wéi），該廢水中含有重金（jīn）屬成分，以此定性為“通過暗管排（pái）放有毒物質”，進而構成汙染環境罪，依法（fǎ）向人民法院提起公訴。

       筆者（zhě）接手案件後，發現該廢水中雖檢出了重金屬成分，但查閱相關（guān）*標（biāo）準《城鎮汙水處理廠汙染物排放標準》GB18918-2002，其中銅、鋅、砷的排（pái）放（fàng）限值分別（bié）為：0.5 mg/L、1.0 mg/L、0.1 mg/L。從上可得出兩個結論：（一）即便是經過汙水處理廠處理過的廢水，其中仍然會含有重金屬，想要（yào）完全剔除掉非常非常困難，*排放標準中允許含有其成分隻要不超標即合法。（二）通過數值對比，涉案公司排放的清洗廢水比汙水處（chù）理（lǐ）廠處理過之後排放廢水的重金屬含量還低；換言之，涉案公司屬於達標（biāo）排（pái）放（fàng）。

       再者自然（rán）界的水（shuǐ）體中，多多少少都會含（hán）有重（chóng）金屬，尤其是礦區附近的自然水體其含量會更高。我們再來看一部*標準《生活飲用水衛生標準》GB5749-2006，其中水質常規指標及（jí）限值，銅、鋅（xīn）、砷的排放限值是多少呢？分（fèn）別為1.0mg/L、1.0 mg/L、0.01 mg/L。從上同樣可得出兩個結論：（一）我們的飲用水中尚（shàng）且（qiě）不能完（wán）全（quán）排除重金屬成（chéng）分，*標準中也允許其（qí）成（chéng）分存在，隻要不超標就是符合飲用標準的（de）；（二）涉案公司排放的清洗廢水雖檢出了（le）重金（jīn）屬，但其（qí）重金屬含量限值甚至要遠遠低於生活飲用水的衛生標準，是很“幹淨”的水。

       至（zhì）此，大家也應該看明白了，隻要排放（fàng）的汙染物中含有重（chóng）金（jīn）屬成分就被認定為“有毒物（wù）質”，這是非常不符合常理的。筆者認為，至少應該以超標為前提。

       辦案機關（guān）要是機械的按著這個標準去刑事（shì）立案追訴，那將會出現很矛盾的事情：汙水處理廠排放的廢水中含有重金屬成分（fèn），他們隻要達標（biāo）正常排放就（jiù）合法；但（dàn）是，你把他們正常（cháng）達標排放的水抽一車拉回來，再倒入自己公司的下水道（又將（jiāng）流回汙水處理廠），此時就會構成犯罪。我想這種荒唐之事，恐怕也違背了立法者的本意吧（ba）。

       *後，筆者希望辦案機（jī）關不要太機械的去理解法律條文，*先要想一想（xiǎng）是否合乎常理，也在此（cǐ）呼籲“立法者”們（men）盡快出台新的法律或解（jiě）釋從（cóng）根（gēn）本上（shàng）去解決這一問題（tí）。

       2020年11月3日

       附1：《刑法》第三百三十八條【汙染環境罪】

       違（wéi）反*規定，排放、傾倒或者處置有放射性的廢物、含傳染（rǎn）病病原體的廢物、有毒物質或者其他有（yǒu）害物質，嚴重汙染（rǎn）環境的，處三年以下有（yǒu）期徒刑或者拘役，並處或者單處罰金;後果特別嚴重（chóng）的（de），處三年以上七（qī）年以下有期徒刑，並處罰金。

       附2：“普通方式”排放、傾（qīng）倒、處置含重（chóng）金（jīn）屬汙染物的入刑標準

       法釋〔2016〕29號（hào）解釋*條實施刑法第三百三十八條規定的行為，具有下列（liè）情形之一的，應當認定為“嚴重汙染環境”：
       （三）排放、傾倒、處置含鉛、汞、鎘、鉻、砷、鉈、銻的汙染物，超過*或者地方汙染物排放標準三倍以上的；

       （四）排放、傾倒、處置含鎳、銅、鋅、銀、釩、錳、鈷（gǔ）的汙染物，超過（guò）*或者地方汙染物排放標準十（shí）倍以上的。